2025年第4期 p41-57

作者: 黄帅，德国汉堡大学法学博士，中国政法大学比较法学研究院编辑。

摘要: 格式条款规则应当仅针对“一对不特定”的异化交易结构（规制场域），旨在规制“缔约地位显著失衡导致的意思合致瑕疵”（规制对象）。认定格式条款，其实质是识别规制场域和对象。重复使用要件通过识别“一对不特定”的异化交易结构，限制格式条款规则对商事合同的适用范围，而消费者合同因其公共属性不必检验重复使用要件。预先拟定要件和未经协商要件共同识别“缔约地位显著失衡导致的意思合致瑕疵”。在消费者合同中，应当推定合同条款由经营者预先拟定，并依据该条款在缔约过程中是否发生实质性变更，认定已经协商与否。在商事合同中，应当推定合同条款由强势方预先拟定；合同条款若在缔约过程中发生实质性变更，应当认定其已经协商。若商事合同条款在缔约过程中未发生实质性变更，应当根据缔约地位是否显著失衡差异化处理：缔约地位显著失衡时，应当推定合同条款未经协商；缔约地位相对平等时，应当推定条款已经协商。

关键词: 重复使用；预先拟定；未经协商；缔约地位；意思合致